江苏储君律师事务所

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案件二 代 理 意 见

 案件2    

审判长、审判员:
江苏储君律师事务所律师潘卫斌受姚XX委托,就姚XX诉无锡市公安局南长分局行政处罚纠纷一案,为公正审理本案现根据事实和法律发表以下代理意见:
根据《治安管理处罚法》第七十条: 以营利为目的,为赌博提供条件的,或者参与赌博赌资较大的,处五日以下拘留或者五百元以下罚款;情节严重的,处十日以上十五日以下拘留,并处五百元以上三千元以下罚款;该条规定个人参与赌博赌资的大小是处罚轻重的依据。为规范公安机关办理赌博违法案件,江苏省公安厅指定了《关于赌博违法案件的量罚指导意见》的规定,该规定一、赌资、作案工具的认定及处理()个人赌资无法确定时,参照赌款物的价值总额除以参赌人数的平均值计算,认定为个人赌资,因此在能够确定个人赌资数额的情况不应当按参赌人员平均数计算。正因为存在个人赌资无法确定的情况,所以有了处罚时以个人赌资或人均赌资为数额的情况,但显然不能优先适用人均赌资作为参赌赌资进行处罚,否则条款中无需作上述规定,只要作出一律按人均赌资确定参赌数额即可的规定;指导意见二对赌博行为治安处罚的裁量标准,个人赌资或人均赌资中的人均赌资显然是指在个人赌资无法认定的情况才能适用。
根据无锡市公安局南长分局南公()自行结字【2013】第52孙道雄等人赌博案结案报告,明确认定姚XX持有的赌资是300元,据此原告姚XX及其他参赌人员的赌资是确定的,为此代理人认为无锡市公安局南长分局南公(阳)刑罚字【20131331号行政处罚决定书不符合江苏省公安厅《关于赌博违法案件的量罚指导意见》的规定,采用参赌人员人均赌资作为处罚标准是错误的;根据该指导意见二、(一)、1、条款的规定,对姚XX的处罚应是500元以下罚款。原处罚决定错误,应该予以撤销.
 以上意见,请合议庭采纳!

                        代理人:潘卫斌
                        2013-9-29